案例引入
2022年2月10日，老張（已超法定退休年齡）與南方公司簽訂《全日制勞動合同書》，約定期限為自2022年2月10日起至2023年2月9日止，并約定試用期為2個月，在試用期內(nèi)的工資為每月2070元，工資發(fā)放形式為計件工資制。
2022年3月19日午飯后，老張在從事沖壓工工作時，因腳踩泡沫板不慎滑倒。后送至醫(yī)院治療，初步確診為骨折，住院10天。2023年3月6日，老張在醫(yī)院進(jìn)行骨折術(shù)后內(nèi)固定取出手術(shù)，共計住院5天。
在老張生病期間，南方公司墊付醫(yī)療費21509.91元、住院伙食補助費735.9元，且2022年5月20日至2023年4月20日，向老張支付工資11筆，共計22993.39元。
并且南方公司自2022年2月10日起至2023年8月（除2022年3月）每月為老張繳納工傷保險，即受傷期間未為繳納工傷保險。
本次事故發(fā)生后，南方公司也未向工傷認(rèn)定部門申請工傷認(rèn)定。
法律分析：
一、老張的情況是適用工傷還是人身損害責(zé)任？
根據(jù)人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（二）中規(guī)定：
用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用《工傷保險條例》。
對于老張，盡管已經(jīng)超過法定退休年齡，但是雙方在簽訂的勞動合同中明確約定，發(fā)生工傷按照工傷處理。
根據(jù)浙江省人力資源和社會保障廳、浙江省財政廳、國家稅務(wù)總局浙江省稅務(wù)局關(guān)于印發(fā)《浙江省用人單位招用不符合確立勞動關(guān)系情形的特定人員參加工傷保險辦法（試行）施行》的通知第十條：
特定人員已超過法定退休年齡的，不再享受一次性傷殘就業(yè)補助金。
所以，即使按照工傷糾紛處理，老張只是不享有一次性傷殘就業(yè)補助金。
但是，本案中，老張在受傷之月，南方公司未購買工傷保險，未申請工傷認(rèn)定。所以，對于老張的損傷，主張按照工傷保險待遇賠付與法無據(jù)。
但是，老張的情況完全滿足提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛訴訟要求，應(yīng)當(dāng)按照人身損害的法律規(guī)定進(jìn)行主張。
二、按照人身損害責(zé)任如何確定雙方的責(zé)任劃分？
老張所主張的受害原因是由于工作滑倒造成。雖然僅有老張單方面陳述。但是，南方公司對此證據(jù)并未提出異議和反證推翻。所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定老張陳述是真實客觀的。
老張為南方公司提供勞務(wù)，在勞務(wù)期間，南方公司有責(zé)任為勞務(wù)者提供安全的生產(chǎn)環(huán)境。所以，南方公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的過錯責(zé)任。同時，老張自己也為盡到審慎義務(wù)，自身也存在過錯。
所以，應(yīng)當(dāng)由南方公司承擔(dān)損失的60%的賠償責(zé)任。
三、賠償?shù)木唧w項目
1、醫(yī)療費
2、住院伙食補助費
3、住院護(hù)理費
《浙江省工傷保險條例》第二十五條生活不能自理的工傷職工在停工留薪期內(nèi)需要護(hù)理的，由用人單位負(fù)責(zé)；其近親屬同意護(hù)理的，月護(hù)理費由用人單位按照不低于上年度全省職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。
4、停職留薪期工資
5、一次性醫(yī)療補助金
6、一次性傷殘補助金
7、交通費
8、精神損害賠償