案例引入
2022年2月10日，老張（已超法定退休年齡）與南方公司簽訂《全日制勞動合同書》，約定期限為自2022年2月10日起至2023年2月9日止，并約定試用期為2個月，在試用期內(nèi)的工資為每月2070元，工資發(fā)放形式為計件工資制。
2022年3月19日午飯后，老張在從事沖壓工工作時，因腳踩泡沫板不慎滑倒。后送至醫(yī)院治療，初步確診為骨折，住院10天。2023年3月6日，老張在醫(yī)院進行骨折術(shù)后內(nèi)固定取出手術(shù)，共計住院5天。
在老張生病期間，南方公司墊付醫(yī)療費21509.91元、住院伙食補助費735.9元，且2022年5月20日至2023年4月20日，向老張支付工資11筆，共計22993.39元。
并且南方公司自2022年2月10日起至2023年8月（除2022年3月）每月為老張繳納工傷保險，即受傷期間未為繳納工傷保險。
本次事故發(fā)生后，南方公司也未向工傷認定部門申請工傷認定。
法律分析：
一、老張的情況是適用工傷還是人身損害責(zé)任？
根據(jù)人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見（二）中規(guī)定：
用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應(yīng)適用《工傷保險條例》。
對于老張，盡管已經(jīng)超過法定退休年齡，但是雙方在簽訂的勞動合同中明確約定，發(fā)生工傷按照工傷處理。
根據(jù)浙江省人力資源和社會保障廳、浙江省財政廳、國家稅務(wù)總局浙江省稅務(wù)局關(guān)于印發(fā)《浙江省用人單位招用不符合確立勞動關(guān)系情形的特定人員參加工傷保險辦法（試行）施行》的通知第十條：
特定人員已超過法定退休年齡的，不再享受一次性傷殘就業(yè)補助金。
所以，即使按照工傷糾紛處理，老張只是不享有一次性傷殘就業(yè)補助金。
但是，本案中，老張在受傷之月，南方公司未購買工傷保險，未申請工傷認定。所以，對于老張的損傷，主張按照工傷保險待遇賠付與法無據(jù)。
但是，老張的情況完全滿足提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛訴訟要求，應(yīng)當按照人身損害的法律規(guī)定進行主張。
二、按照人身損害責(zé)任如何確定雙方的責(zé)任劃分？
老張所主張的受害原因是由于工作滑倒造成。雖然僅有老張單方面陳述。但是，南方公司對此證據(jù)并未提出異議和反證推翻。所以，應(yīng)當認定老張陳述是真實客觀的。
老張為南方公司提供勞務(wù)，在勞務(wù)期間，南方公司有責(zé)任為勞務(wù)者提供安全的生產(chǎn)環(huán)境。所以，南方公司應(yīng)當承擔(dān)一定的過錯責(zé)任。同時，老張自己也為盡到審慎義務(wù)，自身也存在過錯。
所以，應(yīng)當由南方公司承擔(dān)損失的60%的賠償責(zé)任。
三、賠償?shù)木唧w項目
1、醫(yī)療費
2、住院伙食補助費
3、住院護理費
《浙江省工傷保險條例》第二十五條生活不能自理的工傷職工在停工留薪期內(nèi)需要護理的，由用人單位負責(zé)；其近親屬同意護理的，月護理費由用人單位按照不低于上年度全省職工月平均工資的標準支付。
4、停職留薪期工資
5、一次性醫(yī)療補助金
6、一次性傷殘補助金
7、交通費
8、精神損害賠償
